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我国承包工程企业多位于“一带一路”沿线及发展中国家，海外工程建设项目中会涉及工程劳务分包单位配合总包单位在现场派驻人员。各国的法律、政治、经济、文化等情况各异，业主、承包商、劳务分包单位所处的项目实际国家和情况各不相同，给海外建设工程项目劳务分包管理带来挑战。海外项目人员可能来自多个不同国家，有中籍员工也有外籍员工，中籍员工中有总包方自有人员，也有劳务分包人员，本文讨论涉中国籍员工劳务分包人员。

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鉴于境外工程项目的特殊性，工程项目的技术、质量、安全、结算、索赔等对外组织协调管理等只能由总包方统一实施管理，施工管理大都采取纯劳务分包形式。 ¹海外建设工程项目劳务分包是指国内施工企业承接的项目发生在外国，将全部或部分劳务作业发包给了国内劳务分包单位，由该国内劳务分包单位组织人员完成劳务作业。

专业分包是工程总承包人将建筑工程施工中除主体结构施工外的其他专业工程发包给具有相应资质的其他施工企业的行为，而劳务分包是工程承包单位将劳务作业发包给具有劳务承包资质的施工企业的行为。项目负责人、技术负责人、项目核算负责人、质量管理人员、安全管理人员必须是发包人本单位的人员。承包人可以按照承发包合同的约定，或者经发包人书面同意将承包工程中的部分工程分包给有资质的其他单位；有特殊资质要求的部分分项工程，如承包人本身不具备此特殊资质，承包人必须将此部分项工程分包给具有相应资质的其他单位。

专业承包中，专业分包单位提供设备、资料、劳动力和技术以独立完成该部分工程任务。劳务分包中，劳务分包单位提供劳动力。根据我国法律法规，建设工程分包分为专业工程分包和劳务分包。《民法典》第七百九十一条规定，“总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程支解以后以分包的名义分别转包给第三人。《招标投标法》第四十八条规定，中标人按照合同约定或经招标人同意，可以将中标项目的部分非主体、非关键性工作分包给他人完成。

劳务分包仅指工程中的劳务，是计件或计时的施工劳务，其工作的对象是完成工程分包的劳务作业而非分包工程施工本身。工程承包单位支付劳务分包单位工程款，该劳务分包工程款通常按工程进度计取，包括人工费及相应管理费，人工费以及劳务施工的相应管理费用。劳务作业分包与工程非法转包、违法分包不同，委托人不得以总承包人或者分包人将承包工程的劳务作业部分分包给具有相应资质的企业或者其他单位为由主张劳务作业分包合同无效。

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1、争议解决典型案例分析

以我们代理的南亚某国某基础设施建设项目涉及的国内人员劳务分包案件为例。国内某企业A是该国某建设项目的劳务分包单位，与总包单位签订《专业安装劳务分包合同》。某企业A与国内雇佣的技术工人签订《劳动合同》，约定派至某国项目部工作，劳动合同截止日为项目分配的个人工作完成止，属于以完成一定工作任务为期限的劳动合同。派驻项目期间，劳务工人无法按原有轮班计划回国休假，在此期间，工地发生不可抗力，业主和总包单位组织就地安全隔离，航班在相当时间内熔断，部分被隔离人员无法归国。之后，总包方获批包机组织离职员工和轮休人员回国，其中部分人员在回国隔离期结束之后在国内就病假工资、出勤奖金、劳动合同关系解除经济补偿金、年休假等事项诉诸法律。

该等人员通过劳动仲裁机构请求由被申请人用工单位承担法律责任。而，用工单位认为，现场奖金福利与出勤工作率直接挂钩，国际航空受限导致不能按原计划安排人员回国属于不可抗力，部分涉案员工属主动申请撤场，属于单方提出解除劳动合同，要求驳回劳动仲裁申请。由于双方分歧严重，该等争议经过法院一审、二审程序。

2、 合规风控法律问题分析

以我们近期提供专项服务的中亚某国基础设施建设项目中劳务分包为例，国内派该国的人员主要包括管理层人员、技术工人等，国内派驻项目的人员包括母公司自有员工和劳务分包单位（为总包单位的劳务分包单位）员工，总包单位与劳务分包单位之间签订建设工程劳务分包合同，劳务分包单位与劳务分包项目人员签订劳动合同。

海外工程项目合规风控所处的法律环境与国内工程所处的法律环境不同。不同国家的地址环境、自然环境、社会政治坏境、文化宗教情况各不同，法律情况当然不同，由于海外工程项目的投资方、业主方、施工方来自不同的地域和法系，实际上可能杂糅有大陆法系、英美法系、伊斯兰法系的法律适用。企业在拓展海外市场时，最重要的一点是要深入了解当地法律法规，避免在施工管理中与当地法律法规出现矛盾冲突，导致施工工作无法得到有序开展。² 在劳务问题上，国际劳工待遇标准并不相同，因此，业主和劳务输出单位需要参考当地法律以及国内劳动用工标准，以实现合法合规，并有效避免、减少争议风险，完善对方工程承包项目中劳务分包制度，提高劳务单位的合规管理水平，保障工期质量和安全。

对外承包单位应加强对劳务分包的管理，根据《对外承包工程管理条例》相关规定，对方承包工程的单位将工程项目分包的，应当与分包订立专门的工程质量和安全生产管理协议，或者在分包合同中约定各自的工程质量和安全生产管理责任，并对分包单位的工程质量和安全生产工作统一协调、管理，规范管理劳动合同、工资支付、工作生活条件、日常生活条件、日常管理等各个方面。